Nella Delibera n. 80 del 3 febbraio 2016 dell’Anac, una Srl ha chiesto un parere relativo alla procedura ristretta per l’affidamento dell’appalto di lavori pubblici di efficientamento energetico e messa in sicurezza in un Comune. L’Anac rileva che l’art. 38, comma 1, lett. m-quater), del Dlgs. n. 163/06 prevede l’esclusione dalla partecipazione alle procedure di affidamento delle concessioni e degli appalti pubblici di lavori, forniture e servizi i soggetti che si trovino, rispetto ad un altro partecipante alla medesima procedura di affidamento, in una situazione di controllo di cui all’art. 2359 del Cc. o in una qualsiasi relazione, anche di fatto, se la situazione di controllo o la relazione comporti che le offerte sono imputabili ad un unico centro decisionale. Nello specifico, può pervenirsi all’esclusione ai sensi della sopra citata norma soltanto laddove la stazione appaltante verifichi, in concreto, la sussistenza di una relazione di controllo e la creazione di un unico centro decisionale per la formulazione delle offerte economiche nella specifica gara. Infatti, la norma, è stata modificata con il Dl. n. 135/09, recependo l’interpretazione del Giudice comunitario che ha ritenuto non conforme alle direttive sugli appalti una disposizione nazionale che, pur perseguendo gli obiettivi di parità di trattamento degli offerenti e di trasparenza, stabilisca il divieto assoluto di partecipazione alla medesima gara per le imprese in rapporto di controllo o collegamento, senza che sia loro consentito di dimostrare che il rapporto non ha influito sul concreto comportamento in sede di gara. Pertanto, afferma l’Anac che può pervenirsi all’esclusione ai sensi dell’art. 38, comma 1, lett. m-quater), del Dlgs. n. 163/06, soltanto laddove la stazione appaltante verifichi, in concreto, la sussistenza di una relazione di controllo e la creazione di un unico centro decisionale per la formulazione delle offerte economiche nella specifica gara.
