Tar Lombardia, Sentenza n. 1061 del 21 novembre 2025
La vicenda riguarda il tentativo di un operatore economico, che non era riuscito a presentare l’offerta nei termini fissati dalla lex specialis, di impugnare l’aggiudicazione di una gara pubblica.
Il Giudice amministrativo ha ribadito un principio fondamentale del sistema degli appalti, fondato su consolidata giurisprudenza dell’Adunanza Plenaria (Sentenze n. 1/2003, n. 4/2011, n. 4/2018): solo chi ha partecipato alla gara è legittimato a impugnarne l’esito. La partecipazione è, infatti, la condizione che differenzia un Operatore dagli altri soggetti del mercato e gli attribuisce una posizione giuridica qualificata, necessaria per contestare l’aggiudicazione. Chi non presenta l’offerta, anche se intendeva partecipare o è gestore uscente, non possiede alcuna posizione tutelabile e non può chiedere l’annullamento degli atti di gara. Le eccezioni a questa regola sono soltanto 3: contestazione dell’indizione della gara, contestazione dell’affidamento senza gara, impugnazione delle clausole immediatamente escludenti; nessuna di queste ricorreva nel caso concreto.
Il Giudice ha inoltre osservato che la mancata partecipazione dovuta a disfunzioni interne dell’operatore non può essere equiparata a un malfunzionamento della piattaforma telematica ai sensi degli artt. 25, comma 2, e 92, comma 2, lett. c), del Dlgs. n. 36/2023, che consentono la proroga dei termini soltanto in caso di impedimenti imputabili al sistema e non all’organizzazione del concorrente.
La conclusione raggiunta è coerente anche con l’art. 1, par. 3, della Direttiva 89/665/CEE, che riconosce tutela solo a chi ha o avrebbe potuto avere interesse all’aggiudicazione mediante effettiva partecipazione alla gara. Il ricorso è stato quindi dichiarato inammissibile ai sensi dell’art. 35, comma 1, lett. a), del Cpa., poiché la mancata partecipazione dell’Operatore ha escluso in radice la possibilità di contestare l’aggiudicazione.
